Search

La preguntaci贸n de la constituci贸n

Autor
Categor铆a
Historia
Salud P煤blica
Sociolog铆a
Fecha de Publicaci贸n
2020/10/24
Temas
6 more properties
馃枈锔
Invitados especiales: Bruno C贸rdova y Guillermo Canales
Les presentamos la tercera y 煤ltima entrega de nuestros art铆culos sobre la Constituci贸n. Si no ha le铆do el tomo I o el tomo II, pinche aqu铆 y aqu铆.
Ahora que est谩 al d铆a y se ley贸 los art铆culos anteriores, habr谩 notado que se respondieron preguntas como qu茅 es una Constituci贸n, c贸mo se vota el 25 de octubre o cu谩les son las opciones que tenemos. Sin embargo, tambi茅n quedaron otras dando vueltas en el aire: 驴hay experiencias similares de cambio de Constituci贸n en otros pa铆ses? 驴C贸mo una nueva Constituci贸n puede 鈥攐 no鈥 mejorar la salud, la educaci贸n o las pensiones? 驴Es posible 芦rechazar para reformar禄? 驴Nos vamos a transformar en Chilezuela? Y, como siempre, 驴c贸mo afecta esto a Boca?
Intentaremos responder algunas de esas dudas pendientes.
Preguntas iban鈥 Respuestas ven铆an

驴Ha habido experiencias similares a estas en el mundo o estamos inventando la rueda ac谩 en Chile?

Pese a que nos encantar铆a ser los primeros en algo, la verdad es que existen numerosos ejemplos de pa铆ses que han modificado o sustituido su Constituci贸n. Si bien no hay f贸rmulas o recetas definidas, cuando revisamos lo que ha ocurrido en otras partes del mundo, se distinguen dos mecanismos predominantes dentro de un abanico de alternativas. Estas son la asamblea constituyente y la convenci贸n constitucional.
Como vimos en el Post II sobre la Constituci贸n (no es por caer en el clickbait pero no se olviden de leerlo ac谩), la asamblea constituyente y la convenci贸n constitucional suenan parecidas, pero no son lo mismo. Algunos ejemplos de convenciones constitucionales son la Convenci贸n de Missouri (1861-1863), la Convenci贸n de Philadelphia (1787); las convenciones constitucionales de Australia (1891, 1897, 1973 y 1998); la Convenci贸n Constitucional de Irlanda del Norte (1975-1976); la Convenci贸n Constitucional de Escocia (1989); y la Convenci贸n Europea (2001), entre otras (1) (2) (3). Por los a帽os referenciados, se puede ver que los mecanismos para escribir nuevas constituciones no son un fen贸meno del pasado: diversos pa铆ses han recurrido a ellas a lo largo del siglo XX.
El proceso m谩s pr贸ximo a nuestra realidad latinoamericana es Colombia: en 1990 convoc贸 una asamblea constituyente que concret贸 la Constituci贸n que les rige desde 1991. Aquel momento hist贸rico sirvi贸 para descomprimir un ambiente de tensi贸n que se viv铆a en Colombia y, al igual que en el caso chileno, surgi贸 al alero de demandas ciudadanas. El proceso colombiano es una lecci贸n de que es posible llevar a cabo un debate pol铆tico dotado de las garant铆as democr谩ticas en medio de una crisis pol铆tica y social (1) (2) (3).
Ya, hasta ac谩 todo muy lindo, muy democr谩tico y muy funcional. Pero, como se preguntar铆an algunos, 芦驴y qu茅 pasa con Venezuela?禄.
Si cambiamos la Constituci贸n, 驴nos vamos a convertir en Chilezuela?
No. Usted no acepte chantajes.
El argumento de Chilezuela. La vieja confiable.
Si se comparan los procesos pol铆ticos y sociales entre Chile y Venezuela, existe una diferencia abismal. El proceso constituyente chileno se da en un contexto de legitimidad democr谩tica, a partir de un acuerdo firmado por (casi) todos los sectores que participan de la pol铆tica formal. Tanto el Acuerdo por la Paz y la Nueva Constituci贸n 鈥攓ue entrega las directrices iniciales del proceso constituyente鈥 como las decisiones de la Mesa T茅cnica se realizaron en torno a un debate democr谩tico entre todas las partes, donde, adem谩s, el poder ejecutivo tuvo un rol marginal en el acuerdo.
Adem谩s, en Venezuela se realiz贸 una asamblea constituyente que no solo ten铆a la potestad de escribir una nueva Constituci贸n, sino que se concibi贸 como una entidad que se encontraba por sobre los poderes del Estado (2). Es decir, la asamblea constituyente venezolana concentr贸 much铆simo m谩s poder que una convenci贸n constitucional. En Chile, de ganar el apruebo, cualquiera de las convenciones que se implemente (constitucional o mixta) tendr谩n como 煤nica misi贸n escribir una nueva Constituci贸n, nada m谩s y nada menos que eso. As铆 que a calmar a nuestros pap谩s, mam谩s, t铆os, primas, primos (estos 煤ltimos equivalen a pareja tambi茅n en ciertos sectores sociales) o a cualquiera que traiga el fantasma de Chilezuela a la mesa.
Si a煤n as铆 el tema de Chilezuela sigue presente en su once familiar, d茅jenos contarle que es posible presentar objeciones a nuestro argumento. Quiz谩s Chile viene siendo Chilezuela desde el momento en que entr贸 en vigor el C贸digo Civil en 1857, redactado por el jurista venezolano Andr茅s Bello, primer Rector de la Universidad de Chile. El C贸digo Civil de Bello marc贸 un hito en el fen贸meno codificador latinoamericano: inspir贸 las legislaciones de Colombia, Ecuador, El Salvador, Nicaragua, Panam谩 y Honduras. Imag铆nese usted: un venezolano escribi贸 el C贸digo Civil de Chile.
A pesar de ello, esta teor铆a conspirativa no ha sido siquiera desarrollada en la doctrina comparada. 驴Al贸, Salfate?

驴Puede una nueva Constituci贸n mejorar la salud, la educaci贸n o las pensiones?

Uf, esta es la pregunta que siempre aparece. Y la respuesta corta ser铆a que s铆, aunque no de un d铆a para otro.
Vamos con la respuesta larga entonces.
En nuestros primeros art铆culos explicamos que la Constituci贸n es un conjunto de normas que delimita tanto los campos de acci贸n de los organismos estatales como la relaci贸n entre ciudadanos, fijando las bases para la convivencia. Pero la Constituci贸n tambi茅n asegura un cat谩logo de derechos para proteger al individuo frente al poder del Estado, para resguardar su integridad y garantizar sus libertades. En simple, esto significa que lo dicho 鈥攜 lo omitido鈥 en la Constituci贸n irradia y limita el contenido de las futuras leyes. Por lo mismo, plasmar en nuestra carta magna el derecho a la salud, educaci贸n o a la seguridad social como derechos sociales y no como meras prestaciones 鈥攁cceso a la salud, acceso a la educaci贸n鈥 obliga al Estado a concentrar su esfuerzo en que aquellos derechos sean asegurados, protegidos y promovidos en todas las esferas de la sociedad, asignando presupuestos exclusivos y situ谩ndolos como prioridades en aras de su 贸ptima realizaci贸n.
Por supuesto, el hecho de que estos derechos est茅n escritos en la Constituci贸n no significa que vendr谩n los padrinos m谩gicos y en un abrir y cerrar de ojos tendr谩n a todas las personas del pa铆s recibiendo buena educaci贸n, salud y jubilaciones. Nadie en su sano juicio podr铆a creer que cambiar la Constituci贸n es una soluci贸n m谩gica (sorry, muggles). Sin embargo, y como recordaremos de nuestro primer art铆culo, la actual Constituci贸n hace referencia a estos derechos, pero no los asegura. En cambio, una Constituci贸n que s铆 asegure estos derechos le pone presi贸n al Estado y a nuestras autoridades electas para hacerlo posible.

El invitado de piedra: el rol del Tribunal Constitucional

Uno de los grandes problemas con nuestra Constituci贸n actual es que cuando se quieren hacer grandes cambios, estos son declarados inconstitucionales por el Tribunal Constitucional. Hay quienes incluso lo han llamado una 芦Tercera C谩mara禄.
Pero, 驴qu茅 rayos es el Tribunal Constitucional y c贸mo opera? Esa no es una pregunta f谩cil de responder, pero haremos nuestro mejor esfuerzo.
El Tribunal Constitucional (TC) es un organismo estatal aut贸nomo que vela por respetar la supremac铆a constitucional, es decir, que se preocupa de que la Constituci贸n se respete. El TC entiende que la Constituci贸n define los procedimientos y competencias de producci贸n de derecho y condiciona la direcci贸n pol铆tica de la organizaci贸n democr谩tica al modelar el cumplimiento y desarrollo de los derechos fundamentales que integra (4). En t茅rminos no leguleyos, el TC reconoce que la Constituci贸n tiene una jerarqu铆a superior en el sistema jur铆dico, algo as铆 como el Anillo 脷nico del Se帽or de los Anillos: est谩 por sobre el resto.
Dato de vital importancia: el TC est谩 integrado por diez miembros designados por la Presidencia, el Congreso y la Corte Suprema. Fin del dato de vital importancia.
OK. Seguimos.
Para hacer su pega, el TC posee atribuciones de control de constitucionalidad: mediante un m茅todo normado, busca contrastar normas espec铆ficas con mandatos de la Constituci贸n para luego deliberar si estas normas se apegan a lo explicitado en la carta magna vigente. En resumen, modifica o deja sin efecto una ley que, si bien es generada bajo mecanismos democr谩ticos en el Congreso, es considerada contraria a lo declarado en la Constituci贸n. Es decir, inconstitucionales.
Tras la reforma constitucional del 2005, el oficialismo y la oposici贸n de aquel entonces negociaron el fin de los senadores designados y la remoci贸n del Comandante en Jefe del Ej茅rcito a cambio de aumentar las atribuciones del Tribunal Constitucional. Una por otra.
Gran parte de las controversias de la Constituci贸n actual radican tanto en el mecanismo de nombramiento de los jueces del TC como en las atribuciones que detenta. Como es de esperarse, las designaciones de los miembros del TC que realiza tanto la Presidencia como el Congreso y la Corte Suprema obedecen m谩s a objetivos pol铆ticos que a objetivos acad茅micos o judiciales, tendiendo al equilibrio que pose铆a el antiguo sistema binominal (5). 驴Se acuerdan del binominal? Por Dios qu茅 recuerdos.
Ante sus atribuciones, el TC se ha convertido en un actor contramayoritario, con fines pol铆ticos y sin contrapesos que garanticen su funcionamiento con apego a principios democr谩ticos. Es as铆 como se ha elevado al estatus de 芦tercera c谩mara禄, actuando como un cerrojo capaz de neutralizar leyes que han sido aprobadas en el Congreso (6).
Ejemplos de estos casos hay cientos. C茅lebres son los fallos que declaran inconstitucional el art铆culo que elimina el lucro en la educaci贸n superior, la inconstitucionalidad de la ley que dotaba de atribuciones al Servicio Nacional del Consumidor por aspirar a facultades que tiene cualquier superintendencia, la invenci贸n de la objeci贸n de conciencia institucional en la ley de aborto en tres causales y la inconstitucionalidad de la titularidad sindical en la reforma laboral, entre otros (7).
Entonces, si los y las congresistas son electos democr谩ticamente y en conjunto aprueban leyes que son demandadas por la ciudadan铆a pero declaradas inconstitucionales, parece l贸gico que sea necesario cambiar la Constituci贸n para tener una carta magna m谩s acorde a las necesidades del Chile actual.
Frente a esto, quiz谩s m谩s de uno estar谩 pensando: 芦Ya, pero no voy a botar mi casa cada vez que algo falla, mejor arreglarla y ya禄. Se trata de la analog铆a favorita de varios. Entonces, aqu铆 nos preguntamos, 驴es posible rechazar para reformar en la Constituci贸n actual?
Con los ejemplos anteriores, queda de manifiesto que el TC frena en seco las grandes reformas que apuntan a la creaci贸n de leyes sociales demandadas por la ciudadan铆a, principalmente porque son consideradas inconstitucionales. Y claro, la Constituci贸n vigente contiene principios, requisitos de votaci贸n y mecanismos de control a posteriori que dificultan e impiden la creaci贸n de leyes sociales cruciales para satisfacer las demandas ciudadanas. Entonces pareciera que no, que no se puede rechazar para reformar.
Como ejemplo de aquello, para autorizar al Estado y sus organismos a desarrollar actividades empresariales, la Constituci贸n chilena exige la mayor铆a absoluta de diputados/as y senadores/as en ejercicio. El mismo requisito se antepone para regular el derecho a la seguridad social, consagrado en el sistema chileno por los Administradores de Fondos de Pensiones, popularmente conocidos como AFP.
Para reformar la Constituci贸n o el Tribunal Constitucional, modificar el rol de las Fuerzas Armadas, o aumentar la protecci贸n de Derechos Fundamentales, la Constituci贸n exige un cu贸rum de 2/3 en ambas c谩maras del Congreso (8). A trav茅s de estos requisitos, impuestos de manera unilateral en dictadura, una minor铆a pol铆tica correspondiente a un tercio del Congreso tiene el poder de veto suficiente para frenar cualquier avance en estas materias. As铆, los cambios profundos parecen ser una tarea tit谩nica en el marco de la actual Constituci贸n.
Incluso si obviamos estas obligaciones y nos situamos en el hipot茅tico caso de que la tramitaci贸n de la ley superara este laberinto de candados, el Tribunal Constitucional puede botar, modificar o incluso borrar palabras de los art铆culos para que la ley sea interpretada de manera opuesta al esp铆ritu original del legislador. Ya lo hizo con la ley de aborto en tres causales.
El 芦rechazar para reformar禄 es, por lo tanto, solo un disfraz para la negaci贸n absoluta de alterar los mecanismos antidemocr谩ticos de los cuales se ha servido una minor铆a para frenar y entorpecer la consecuci贸n de leyes sociales que beneficien a la mayor铆a. Un disfraz para conservar intactas las torcidas trampas constitucionales desacreditadas tanto en su origen como en su pr谩ctica pol铆tica.

En s铆ntesis...

No hemos escondido nuestra preferencia por el apruebo y la convenci贸n constitucional. Sin embargo, a lo largo de estos tres art铆culos hemos querido presentar una mirada global y lo m谩s clara posible acerca del proceso hist贸rico que Chile atraviesa. Estamos frente a una oportunidad 煤nica y el llamado del Sindicato N掳1 de Etilmercurio es a votar, tomando todas las precauciones posibles, para que el pr贸ximo domingo 25 sea un d铆a hist贸rico para nuestro pa铆s.
Y recuerden:
L谩piz pasta azul.
Carnet vigente o hasta con un a帽o desde su fecha de vencimiento.
Mascarilla (cubriendo nariz y boca).
Alcohol gel.
Y, por 煤ltimo, la pregunta que todo el mundo se est谩 haciendo...
驴C贸mo afecta esto a Boca?
Es una pregunta que jam谩s obtendr谩 respuesta.

Referencias

1.
Mecanismos de cambio constitucional en el mundo. An谩lisis desde la experiencia comparada. PNUD. http://www.onu.cl/es/wp-content/uploads/2016/06/undp_cl_gobernabilidad_INFORME_Mecanismos_cambio_constitucional.pdf
2.
C贸mo cambiaron su Constituci贸n estos cinco pa铆ses (y qu茅 puede aprender Chile de ellos). El Mostrador. https://www.elmostrador.cl/dia/2019/11/17/como-cambiaron-su-constitucion-estos-5-paises-y-que-puede-aprender-chile-de-ellos/
3.
Asambleas Constituyentes: Las otras rutas en el mundo. Diario La Tercera. https://www.latercera.com/la-tercera-domingo/noticia/asambleas-constituyentes-las-otras-rutas-mundo/904165/
4.
5.
El Tribunal Constitucional y el redireccionamiento de la pol铆tica. El Mostrador. https://www.elmostrador.cl/noticias/opinion/2016/08/18/el-tribunal-constitucional-y-el-re-direccionamiento-de-la-politica/
6.
Un peque帽o monstruo llamado Tribunal Constitucional. CIPER https://www.ciperchile.cl/2018/04/04/un-pequeno-monstruo-llamado-tribunal-constitucional/
7.
Las otras pol茅micas sentencias del Tribunal Constitucional. Diario La Tercera. https://www.latercera.com/politica/noticia/las-otras-polemicas-sentencias-del-tribunal-constitucional/114792/
8.
Qu贸rums en la Constituci贸n Pol铆tica de 1980. Biblioteca del Congreso Nacional. https://obtienearchivo.bcn.cl/obtienearchivo?id=repositorio/10221/28021/1/BCN_Quorums_CPR.pdf
9.
Diccionario Constitucional Chileno. Gonzalo Garc铆a Pino, Pablo Contreras V谩squez, Victoria Mart铆nez Placencia.
10.
Supremac铆a Constitucional. Art铆culo 6, Constituci贸n Pol铆tica de la Rep煤blica. https://www.senado.cl/constitucion-politica-capitulo-i-bases-de-la-institucionalidad/senado/2012-01-16/093048.html#:~:text=Art铆culo 6潞.-,toda persona%2C instituci贸n o grupo.
11.
El Tribunal Constitucional ante el proceso constituyente. CIPER. https://www.ciperchile.cl/2015/10/29/el-tribunal-constitucional-ante-el-proceso-constituyente/